为什么让电商平台承担连带责任是对的

本文来自微信公众号：太阳照常升起（The_sun_also_rise），作者：慕峰，原文标题：《为什么让电商平台承担连带责任是对的——致傅蔚冈研究员》。

今天，全国人大常委会将对《电子商务法》进行第四次审议表决，如无意外，将获通过。最近几年，已经很难看到有这么一部涉及民众的重要立法，在最终表决时，仍然存在巨大的社会争议。本文对于本次立法已无法产生任何影响，仅作为“历史的字据”而存在。

此次《电子商务法》争议的焦点，在于三审稿第三十七条第二款，也即电商平台的“连带责任”。三审稿的表述是：“对关系消费者生命健康的商品或者服务，电子商务平台经营者对平台内经营者的资质资格未尽到审核义务，或者对消费者未尽到安全保障义务，造成消费者损害的，依法与该平台内内经营者承担连带责任。”

傅蔚冈研究员牵头的“上海金融与法律研究院电子商务法草案讨论小组”建议将此条的“连带责任”修改为“补充责任”，并提交了全国人大常委会。在四审稿中，上述“连带责任”修改为“补充责任”，在第四次审议时，引发人大常委会内部和社会公众的巨大争议，财新网等媒体均进行了报道。

傅蔚冈研究员在8月30日晚，又撰文《为什么电商平台的连带责任是错的？》（“傅文”），发表于界面新闻。尽管这个讨论对立法本身已无任何影响力，但就傅文的谬误，仍值得指出。

傅文举了一个事例，即在美团订了某餐馆外卖，如果消费者食用后因食品质量问题出现事故，应当如何赔偿的问题。傅文指出，按照目前的《消费者权益保护法》和《食品安全法》，当平台无法提供该餐馆的真实名称、地址和有效联系方式时，平台才需要对消费者承担连带责任。这个理解没有任何问题，这就是现行立法基于“避风港原则”对平台做出的包容性规定。也就是说，只要平台告知食物中毒的消费者，这家餐馆的“真实名称、地址和有效联系方式”，平台就不用承担任何责任（除非平台明知餐馆侵权）。

那么消费者在向这些小餐馆求偿的时候，将要面临的是什么呢？是极其繁琐的诉讼程序、时间和精力。并且，往往这些违法的小商家，当你要去寻求赔偿时，它根本就会置之不理，即便诉讼完毕，也怠于执行，何况还有一审二审，审限少则半年多则数年。试问，普通消费者，如果不到人命关天，谁会经得起这样的消耗？在这样的立法之下，其实极大减弱了平台对商家的监管，只要有“基本证照”，就可以随意营业。

我们再思考一下，如果你在一个大型商超，例如家乐福的一个食品柜台上，吃了同样餐馆的食物，发生中毒，是否可以直接要求家乐福赔偿呢？按照现行《消费者权益保护法》，完全是可以的。只要证据充分，法院会判决家乐福直接向消费者赔偿，家乐福再去向餐馆追偿。

那么同一家餐馆，为什么对平台和对商超的责任，有这么大的不同呢？反过来讲，为什么那些没有在商超中摆摊的、找不到营业地点的“地下餐馆”，往往就是平台上问题最多的“餐馆”呢？这就是因为商超在连带责任下，会替消费者把关，而平台没有这个责任，根本不会去把关。

所以什么是“连带责任”？连带责任不是说由平台或者商超完全承担商家的责任，连带责任只是对消费者在诉讼求偿的时候，更为便利而已。因为最终责任主体是商家，因此在连带责任制度下，无论是平台还是商超，最终都可以向商家追偿。而不采纳“连带责任”最大的坏处，就是平台不会像商超那样去为消费者把关，任何一个商家，只要满足最基本的“证照”，就可以开始运营。而所有风险，都变成了消费者对具体商家之间的风险。

而傅文的“补充责任”是什么呢？补充责任跟连带责任，不在于能否起诉平台。即便没有补充责任，消费者仍然可以同时起诉平台和商家。最大的区别在于，那位食物中毒的消费者，在同时起诉平台和商家之后，将要面临的不同窘境。在“补充责任”下，假设法院判决餐馆向消费者赔偿10万元医疗费，而消费者在向餐馆要求赔付的时候，餐馆以各种理由拒绝、拖延，甚至直接消失，只要餐馆没有对消费者尽全力赔付，消费者就没有办法让平台承担责任。所以“连带责任”对消费者求偿的便利性，再次不复存在。

所以关键根本不在于诉讼赔偿问题，因为但凡走到诉讼程序，都是费时耗力的。关键仍在于前述的“管理压力”。商超的连带责任曾经给了商超以管理商户的压力，使商超能够替消费者把关。而平台只要没有“连带责任”，就没有动力去替消费者把关。所有小的问题都会积累，直到出现人命关天的大问题，只要这个立法不改变，局面就难以改变，因为平台仍然没有任何压力去做改变。

其实最简单的思考在于，是平台让平台上商家进行赔偿的可能性大，还是消费者让商家进行赔偿的可能性大？这难道还用论证吗？

那么“连带责任”增加了平台的赔偿责任了吗？有可能，因为平台有时候也会拿那些逃债的商家没办法，但比起消费者的困难来，平台这点困难太小了，因为毕竟平台一直在向商家抽取“摊位费”，一直是有获益的。何况，只要商家还想在平台上做买卖，怎么可能得罪平台呢？

平台真正恐惧或拒绝“连带责任”的理由不是赔偿问题，而是估值问题。

今天所有平台的估值模型，都是基于GMV模型估值。也就是说，是基于平台上的交易量来决定平台的估值。而平台的估值决定了平台企业的股价，决定了投资人的利益和平台所有员工的利益。在这种估值模型下，哪个平台愿意严格管理平台上的商家，减少那些“灰色”交易的数量呢？

正是因为这个原因，滴滴才会纵容顺风车，以各种方式来增加顺风车的使用人数，而放弃任何管理；也正是因为这个原因，拼多多才会纵容山寨假冒伪劣，以各种方式来增加平台上的交易量。GMV估值，不断的在让普通民众付出血的代价。

我们的立法者非常善良，只考虑了具体的消费者求偿和电商产业发展问题，其实根本没有考虑到，今天资本化的平台，已完全不是当年勤恳致富的传统企业。在三年估值数百亿、数千亿的利益诱惑下，还要寄希望于平台靠道德自律，靠一封道歉信就改变对资本的信仰，这完全是没有任何可能的。

我们立法者的善良可能还在于，对于互联网时代某些年轻的“专家学者”在平台写文收取稿费并为之代言的金额数量丝毫不了解，将一些利益化的代言也当作了“学术讨论”。

傅蔚冈研究员在前文中提出，“但是因为此时发生了滴滴顺风车乘客遇难事件，因此一个理性的问题就被情绪所挑逗起来，甚至有人提出：‘《电商法》立法过程中的立法腐败，堪称经典，应该严查！否则，后患无穷。国家治理能力现代化，就可能是空话。就可能是国家治理越来越由超级平台包干化。我们必须高度警惕立法腐败，因为立法腐败是源头腐败，远甚于号称‘最大’的司法腐败！’”

我参与讨论这么多天，观察网络舆论这么久，没有看到任何关于“立法腐败”的表述。事实上，人大常委会内部审议时，对第三十七条都产生了争论，诸多媒体都进行了报道。傅研究员提出了支持平台的观点，又担心出现“立法腐败”，这到底是种什么心理呢？

如果有任何人，在没有足够的证据下，指责傅蔚冈研究员参与了“立法腐败”，这是毫无依据的指控。我认为，即便代表平台的利益说话，也没有任何问题。因为立法本身就是需要综合考虑各个不同方面主体的诉求。

当然，我认为更关键的是，在立法过程中，那些代表某一方利益的群体，必须在提出自己的观点时，首先亮明自己的身份。例如，包括傅蔚冈研究员在内的“上海金融与法律研究院电子商务法草案讨论小组”，究竟是否曾经或者正在从平台企业中获得各种名义的利益？包括但不限于咨询费、顾问费、稿费，是需要讲清楚的。可是这个问题，到今天也不能直面。

还是那句话，取得这些收益并不违法，代言某方面利益也不违法，都是可以理解的。但作为研究机构的“专家学者”，如果一方面从利益方获取收益为其代言，另一方面又以自己的公共知识分子身份去影响立法者和民众，还不表明是否获得上述利益，就会对立法者和民众产生极大的误导。这不是“立法腐败”的问题，因为并不存在违法和违规的情况，或者说，今天的法律还没有健全到规制这种情况。从立法公正的角度看，今后是需要改进的。

最后，“上海金融与法律研究院”是刘鸿儒和李步云二位老先生创办的。刘鸿儒先生对中国金融发展贡献甚巨，而李步云先生则是新中国人权法治的首倡者。今天贵为上海金融与法律研究院“执行院长”的傅蔚冈研究员，一方面与在微博上鼓吹“京沪永远涨”的“财上海”团队关系匪浅，另方面则积极代言平台利益。不知道傅研究员，对于二位老先生的初心，还有多少理解和继承呢？

以上。

本文来自微信公众号：太阳照常升起（The_sun_also_rise），作者：慕峰。