中国企业想成为全球化公司，必须过了这道关

本文来自微信公众号：财经E法 （ID：CAIJINGELAW），作者：沈悦志（德国汉高集团北亚区总法律顾问、欧盟商会合规工作组副主席），编辑：郭丽琴，原文标题：《中国企业要想成为“百年老店”，必须过了这道关》，头图来自：视觉中国

2012年，中兴公司因涉嫌违反美国出口管制法规突然遭到美国商务部调查。后续事态的发展，让中国公司第一次深刻感受到了合规风险管控不力对国际化运营带来的挑战。

十年之后的2022年3月23日，中兴通讯公告称，监察官任期将于当日结束。这意味着美国司法部对中兴通讯将结束五年合规观察期，事件终于告一段落。

2022年，国务院国有资产监督管理委员会在8月22日颁布的《中央企业合规管理办法》（下称《管理办法》）于10月1日正式实施。《管理办法》强调，中央企业需设立合规委员会与首席合规官。

跨越十年，合规理念在中国市场的落地依然任重道远。

国际形势也日趋复杂。近年来，在民粹主义浪潮的驱动下，全球各主要法域纷纷祭起贸易保护主义的大旗，国际交易面临着监管的国别化、碎片化的挑战。各法域的新法律法规层出不穷。欧美均不断强化其对外国投资的审查制度，以更富有限制性乃至“侵略性”的条款，对那些全球化运营的公司构成合规的挑战乃至阻碍。传统的合规领域包含应对美国的《反海外腐败法》、英国的《反贿赂法案》，以及贸易制裁等。但近年来，网络安全与个人信息保护、环境保护、劳动用工等新的合规议题兴起，带来了不同于传统合规的场景和专业技术壁垒。相应地，这些议题也对中国企业合规事务构成了新挑战。

展望2023年，本文试图一一解析中国商业公司即将面临的合规新挑战，并给出解决之道。

挑战一：合规“必要性”理念

合规之难，首先难在对合规理念“必要性”的认知。即：不合规到底行不行？

归根到底，需要回答当代中国商业公司做合规的终极目的到底是什么？概言之，合规语境下的所谓“规”，主要有两种渊源：

• 第一种是国际公认与通行的商事惯例、企业价值观及伦理准则；

• 第二种则指中国企业在海外运营过程中，相关企业在东道国所适用的法律、法规乃至商业伦理准则。

对于前述两种合规渊源，中国主流的国际法理论一直是提倡应予以严格遵守；而对于那些雄心勃勃的中国当代商业公司，欲于东道国成功运营乃至成为国际公认的全球性企业，必须全面严格合规以便获得东道国的相关市场准入与市场机会，进而积累良好的商誉，成长为在各法域皆被认可与信任的全球性企业。

一言以蔽之，作为以盈利为主要目标的商业公司，合规是其进入东道国市场乃至安全高效运营于全球各市场，所必须付出的经营成本与代价。从此角度而言，合规与在东道国购买机器设备、招聘人员等日常成本无异；且唯有站在此高度，方可客观准确地把握合规的必要性。

中国已是全球第二大经济体，而中国当代商业公司，要成长为全球化企业乃至“百年老店”，除合规外，别无他途。让全球商业体系与成员称赞的是，中国政府已经给予了明确政策导向：合规为先。

换言之，当一部分中国企业正拥抱全球化，走出去主动合规的同时，中国国内政策对企业合规的要求亦在提高，之前企业借助各种正当或不正当力量绕开法律的空间被急剧压缩。虽然仍于个别领域存在微小空间，但总体是渐趋于零。

因此，即便对那些只在国内运营的中国企业，若不厘清此等趋势，在未来发展与风险防控方面，大概率将铸成大错。

挑战二：管理层的坚定承诺、时刻以身作则的表率

如果把公司合规体系比作一座大厦，公司管理层作为大厦的战略设计师、建设者与维护方，其责任之重要如何强调均不过分。管理层包含最高公司权力机构例如股东会，公司执行机构例如董事会，公司管理机构例如首席执行官、首席财务官，再至公司业务条线与支持职能部门负责人。

倡导任何一个合规主题，如果没有公司管理层的积极响应、以身作则的支持与坚持，肯定无法成功。各主要法域的反腐败指南均会强调，为确保商业合规体系有效运作，公司管理层对相关主题合规的承诺至关重要。

因此，中国公司在合规实践中，需避免领导在台上强调合规重要性，但在台下却执行松懈的情形。此外，管理层自身能否在每次涉及合规风险时作出表率，实乃肯綮。这类涉及合规风险的情境，小到一顿公务宴请接待，大到巨额不当商业利益诱惑。

那么，如何获取公司管理层以身作则的积极支持呢？要点如下：

• 其一，教育并培训公司管理层对相关主题合规风险的深刻认识，让管理层了解，这类主题对于公司与管理层个人可能造成的巨大风险。例如，公司可能面临巨额罚款、社会信用受损及相应“涟漪”效应。又如，一些风险可能导致公司与关联企业社会信用受损，以及在正常商事活动中处处受限。而管理层个人，可能承担行政处罚、民事诉讼负担乃至刑事责任。

• 其二，把公司管理层对合规体系的支持融入对管理层业绩的评价当中。比如，一些治理结构完善的公司在对管理层进行业绩评估时，也会对管理层的合规表现予以评定，并赋予其“一票否决”的效能。也即，无论工作业绩如何出色，如果合规方面不合格，则相关业绩评定也被视为不合格。

• 其三，不遗余力地向公司管理层灌输合规是竞争优势的概念。可以利用其他同行业或相近行业的公司，遭受合规案件调查实际案例；也可以在本公司遭受合规调查时，适度让公司管理层介入，使他们更直观地体会到，应对合规调查对于公司人力、财务、时间资源的巨大消耗，以及对于公司正常运营秩序与效率的影响。在此基础上，才能让管理层深刻认识到相关主题的合规在节省公司资源、确保公司顺利高效运营方面的巨大价值，合规甚至可以成为公司的一种竞争优势。

挑战三：合规对商业自由度、当事人意思自治的约束

对崇尚高效与当事人意思自治（各商事主体根据其意志自主形成法律关系）的当代商业公司而言，合规意味着不便、不适，甚至痛苦。

例如，2014年，一位跨国公司法务总监在上海接待了从德国总部来进行交流的相关负责人。他与这位负责人共事已逾十年，出于同事情谊，请对方去一家西餐厅吃了顿晚饭。但第二天工作开始前，德国总部的相关负责人突然异常严肃地对他说：根据公司餐饮合规政策，前一晚的餐费已经超标了。最终两人平分账单，自己买单。

普天之下，在执行新规则时，都会经历初期的不理解、不适乃至抗拒。然而长远来看，又是提高公司运营效率的巨大隐形助推器。

在对比跨国公司之间所做的并购交易与中国国内所做的并购交易后，不难发现：得益于跨国公司扎实的合规基础与公司治理，在并购交易中，尽职调查通常通过向虚拟数据室上传交流相关信息与资料，就可以解决大部分的尽调问题。

与之相对照，在中国国内并购交易中，囿于交易双方的合规与公司治理基础薄弱，审慎的交易方不敢仅通过研读和交流书面资料就决定交易，必须进行反复的实地尽职调查，方可完成尽职调查工作。一正一反对比，其中人力、物力及资源投入的效率高低立见分晓。

除却前述降低交易成本的益处，合规所带来的最大好处还在于，企业之间基于合规而建立的“信用”与“信任”，有助于推动信心的树立。而“信心”与“信任”，在商业世界中的珍贵程度堪比黄金。故而，从短期看，合规可能会带来不便乃至痛苦；但从长期主义的角度而言，是件隐形回报巨大，且有意义的工作。

挑战四：合规的专业性

真正称职合格的合规专业人员，在“术”的层面，需要中西贯通，熟悉欧美法律体系与实际运作。而在“道”的层面，国际化视野至关重要。具体而言，需注意以下几点：

• 其一，即便是相同的合规领域，由于相关法域的立法意旨迥异，也会导致合规要求大为不同，乃至于特定情形下可能会相互产生矛盾。例如，同样是数据领域的立法，欧盟的《通用数据保护条例》主旨在于个人数据的保护；中国的《网络安全法》主旨在于安全，从而规制性条文较多；美国的个人数据保护则在于平衡个人数据被大规模商业化利用后与个人隐私之间的冲突。因此，在多法域运营的跨国公司，需要同时遵循母国和东道国的法律法规，不无挑战。

• 其二，一些特定合规领域的任务，远非一个法律合规部门能够单独完成。例如网络安全与个人数据保护，虽然公司的法律合规部仍会参与其中，但是，往往因该领域的专业性，这类合规的主导权会转移至公司信息系统部、人力资源部乃至财务部。因此，各团队如何各司其职又紧密协作，是考验相关参与者组织协调能力乃至领导力的关键。

• 其三，国际视野至关重要。合规是跨国公司或全球化运营公司的必过门槛。近年由于民粹主义及其驱动下的立法与执法实践，各法域在看待商业世界里的合规问题时，不自觉地戴上意识形态的有色眼镜。这也导致全球化公司的合规成本激增，挑战加大。

在日常国际商事交往中，这种民粹主义情绪与有色眼镜，对于那些为避免风险而严格合规的公司而言，是弊大于利的。展望二战后世界经济发展的历史，不难看出，全球化始终是主流，而国际经济惯例与合规，作为全球化进程中信任与交易安全的压舱石，也仍应是主流。

民粹主义及其驱动的立法与执法实践应该不会长寿，原因很简单：经济发展的关键在于高效率低成本地交易，而服务于经济发展的法律与合规制度，应保证交易安全，同时促成交易，而非阻碍乃至杀死交易。

事实很清楚。时下，以邻为壑并未把世界经济引领到新高度，反而使其有进一步陷入停滞乃至衰退的风险。一言以蔽之：蛋糕不能做大，民粹也得走向终结。

法律与合规专业人士应保持客观开放的国际化视野，合理应对艰难时势下的合规挑战，并坚定等待更高水平的全球化时代，重新引领世界经济的发展进程。

挑战五：合规文化扎根

中国企业若要落地合规体系，最根本的方式，是建立合规文化。 

数年前，某跨国公司亚太区法务总监曾处理过某法域一件性骚扰的合规案例。这是一个男士骚扰男士，骚扰者触摸被骚扰者敏感部位的案例。

为了找到该事件发生的制度漏洞，前述法务总监全面回顾了公司性骚扰合规培训的记录，却并未发现遗漏之处。最终，只能将上述不合规做法的原因定义为，当地商业文化与习惯。总结而言，合规最难之处，就在于改变已然成为本地文化的习惯与做法。

即便遭遇前述困难，对于那些立志于做百年老店的中国企业，合规应该成为与销售业绩、公司估值同等重要的企业文化，并深入到运营的各个方面。换言之，企业合规文化建设，需涉及合规政策与宣传贯彻、合规教育与培训、合规审计、举报与调查、奖惩、应对及动态审视改进优化等一系列要素组成的水滴石穿工程。

简言之，受限于时下泛滥于全球的民粹主义、地缘政治压力，以及诸多法域立法与执法“以邻为壑”的严峻现实，那些在全球化运营公司工作的合规专业人士面临的挑战空前巨大。

并且前述挑战，在短期内可能难以扭转。然而，合规专业人士仍应秉承对于全球化的坚定信念，踏实做好自身工作，一步步丈量永无止境的合规之路，即便是蜀道，罗马依然可达。

本文来自微信公众号：财经E法 （ID：CAIJINGELAW），作者：沈悦志，编辑：郭丽琴